Договор субподряда на енвд

Как правильно оформить договор подряда

Общие требования к договору подряда содержатся в главе 37 ГК РФ. Так, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик должен принять результат работы и оплатить (ст. 702 ГК РФ). Договор подряда заключается, когда нужно изготовить или переработать (обработать) какую-либо вещь или выполнить другую работу и передать ее результат заказчику (ст. 703 ГК РФ).

В договоре подряда необходимо оговорить определенные условия сделки, без которых он не будет считаться заключенным. Также стороны по своему усмотрению вправе отразить в нем дополнительные условия.

Об условиях сделки по существу

Сначала рассмотрим существенные условия сделки. Прежде всего в договор подряда необходимо включить условие о предмете, а также начальном и конечном сроках выполнения работы. Это следует из статей 702 и 708 ГК РФ (см. также постановления ФАС Волго-Вятского округа от 12.01.2009 № А29-6892/2007 и ФАС Дальневосточного округа от 30.12.2008 № Ф03-6000/2008). Причем в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 26.12.2008 № А56-2739/2008 арбитры обратили внимание на то, что указание промежуточных сроков выполнения работ является правом сторон договора подряда, а не их обязанностью.

Предметом договора подряда является результат выполненной работы. Он может выражаться в создании новой вещи либо в восстановлении, улучшении или ином изменении уже существующих вещей. Его необходимо строго детализировать. В частности, в качестве предмета такого договора нельзя просто указать «ремонтные работы» или «работы по изготовлению одежды». В договоре нужно отразить вид работ, их содержание, объем, а также их результат. Кстати, при заключении договора учтите, что результат работы, во-первых, должен существовать отдельно от исполнителя (например, пошитая одежда или изготовленный инструмент), а во-вторых, может быть гарантирован исполнителем.

Если в договоре подряда не будут подробно и понятно указаны его существенные условия, такой договор могут признать незаключенным в судебном порядке. Именно к такому выводу пришел ФАС Западно-Сибирского округа в постановлении от 01.04.2009 № Ф04-1970/2009(3760-А45-38). Арбитры отметили, что договор подряда не позволяет определить его предмет — виды работ, подлежащие выполнению, их содержание и объем, а также сроки выполнения. И даже последующее подписание сторонами дополнительных соглашений (о предмете договора и сроках) к изначально не заключенному договору не подтверждает согласование сторонами условий этого договора и не порождает правовых последствий.

Итак, незаключенный договор не влечет правовых последствий. Однако плательщикам ЕНВД важно знать, что юридические погрешности договора не могут стать причиной отказа оплатить работу, если она все-таки выполнена и принята заказчиком. На это обратил внимание ВАС РФ в Определении от 26.12.2008 № 16973/08.

Заметим, что в договоре подряда также должна быть определена цена, то есть сумма денег, которую заказчик обязуется уплатить подрядчику. Ведь по своей правовой природе договор подряда является возмездным. Это значит, что стороны договора даже по взаимной договоренности не могут отказаться от отражения в нем цены. Если цену не указать, то при возникновении конфликта нужно будет опираться на норму, изложенную в пункте 3 статьи 424 ГК РФ. То есть в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и ее нельзя определить исходя из условий договора, исполнение договора оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

«Вмененщикам» важно учесть это обстоятельство, поскольку к конфликтным ситуациям можно отнести как отказ заказчика в оплате, так и претензии налоговиков о включении в состав доходов стоимости работ по договору подряда в случае совмещения уплаты ЕНВД с общим режимом или УСН. В такой ситуации налоговая инспекция неизбежно начислит неуплаченный налог. Доход же будет определяться по правилу, изложенному в пункте 3 статьи 424 ГК РФ.

Кстати, при заключении договора подряда стороны вправе предусмотреть изменение цены при определенных условиях (п. 2 ст. 424 ГК РФ).

Что касается формы договора подряда, то он, как правило, заключается в простой письменной форме. Данная форма договора придает отношениям сторон стабильность и безопасность. Простая письменная форма договора означает, что он не требует государственной регистрации.

Бытовой подряд и ЕНВД

К отдельным видам подряда ГК РФ относит бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подряд для государственных нужд.

Плательщики ЕНВД применяют договор подряда в рамках оказания бытовых услуг. Оказание этих услуг, безусловно, является договорным обязательством.

Напомним: под бытовыми услугами понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам (за исключением услуг ломбардов, услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств, услуг по изготовлению мебели и строительству индивидуальных домов) и предусмотренные ОКУН

Следовательно, существенным признаком бытовых услуг для целей налогообложения ЕНВД является их оказание физическим лицам. Это обстоятельство и предопределяет вид договора, которым оформляются отношения по оказанию бытовых услуг. Таким договором является договор бытового подряда. Согласно этому договору подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу. Договор бытового подряда является публичным договором (ст. 730 ГК РФ).

То есть услуги, направленные на обеспечение ведения предпринимательской деятельности, уже не являются бытовыми, не могут быть оформлены договором бытового подряда и соответственно не облагаются единым налогом на вмененный доход.

См. также постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.04.2008 № А05-8824/2007

На это обстоятельство обратил внимание Минфин России в письме от 26.12.2008 № 03-11-04/3/574. По мнению финансового ведомства, предпринимательская деятельность, связанная с оказанием услуг по строительству и разработке проектно-сметной документации на строительство магазинов, кафе и других объектов, предназначенных для ведения предпринимательской деятельности, а не для удовлетворения бытовых или других личных потребностей заказчика, не относится к бытовым услугам. Следовательно, такая деятельность должна облагаться в рамках общего режима налогообложения или «упрощенки».

Таким образом, осуществляемая фирмой или ИП предпринимательская деятельность по предоставлению населению услуг, указанных в ОКУН, соответствует установленному в главе 26.3 НК РФ понятию бытовых услуг и может быть переведена на уплату ЕНВД. Если же налогоплательщик оказывает услуги организациям, то такая деятельность подлежит обложению в соответствии с общим режимом или УСН. Подобная позиция изложена в письмах Минфина России от 26.01.2010 № 03-11-06/3/25, от 21.05.2009 № 03-11-06/3/144 и от 20.02.2009 № 03-11-09/65. Это подтверждает судебная практика. Так, ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 27.02.2007 № А43-6776/2006-34-175 отметил, что осуществление ремонтно-строительных и отделочных работ для юридических лиц не подпадает под обложение единым налогом на вмененный доход.

Аналогичный подход содержится в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.09.2006 № А19-45647/05-50-Ф02-4587/06-С1

У многих «вмененщиков» возникает вопрос: какую систему налогообложения применять, если заказчиком по договору бытового подряда выступает индивидуальный предприниматель?

В настоящее время по данному вопросу имеется две противоположных точки зрения.

Приверженцы одной считают, что раз на основании статьи 11 НК РФ индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, то деятельность по оказанию бытовых услуг индивидуальным предпринимателям облагается ЕНВД (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 24.12.2003 № А17-1336/5-879/5 и ФАС Поволжского округа от 11.10.2007 № А06-2334/07).

Однако прямо противоположное мнение по данному вопросу высказал ФАС Северо-Западного округа в постановлении от 13.02.2007 № А21-2516/2006

На основании другой точки зрения, если коммерсант приобретает бытовые услуги для личных целей, то есть не связанных с предпринимательской деятельностью, такая деятельность переводится на «вмененку». А если ИП приобретает бытовые услуги для использования в предпринимательской деятельности, то данные услуги облагаются в рамках общей системы налогообложения или УСН.

См. письмо Минфина России от 30.07.2007 № 03-11-04/3/304 и постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.04.2006 № А78-8790/05-С2-20/537-Ф02-1517/06-С1

Таким образом, при решении вопроса о применении «вмененки» в данном случае необходимо исходить из цели приобретения бытовых услуг индивидуальными предпринимателями.

Специфика договора бытового подряда

При заключении договора бытового подряда нужно учесть, что на него распространяются общие требования, предъявляемые к договору подряда. Однако договор бытового подряда имеет и свою специфику в части предмета договора, его формы, субъектного состава и расчетов.

Оказание бытовых услуг в рамках договора бытового подряда регулируется не только нормами ГК РФ, но и Законом РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — Закон № 2300-1), Правилами бытового обслуживания населения в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства РФ от 15.08.97 № 1025 (далее — Правила), и другими нормативными актами, направленными на защиту прав потребителей.

Предметом договора бытового подряда может быть только результат работы, предназначенный удовлетворять бытовые или другие личные потребности граждан.

Гражданский кодекс РФ не содержит специальных требований к форме договора бытового подряда. Теоретически такой договор может быть заключен как в устной, так и в письменной форме (ст. 158 и 159 ГК РФ). Но, как указано выше, целесообразно заключать договор бытового подряда именно в письменной форме для придания отношениям стабильности и безопасности. Кроме того, в нормативных актах, направленных на защиту прав потребителей, указано, что заказы граждан должны оформляться документально (п. 4 Правил). Например, квитанцией, чеком или договором, где приводится подробное описание работ.

См. статью «Оказание услуг по ксерокопированию» // Вменёнка, 2009, № 12

Специфика субъектного состава договора бытового подряда заключается в том, что его сторонами являются заказчик — физическое лицо и подрядчик — организация (индивидуальный предприниматель). При этом деятельность фирмы или коммерсанта должна быть строго направлена на выполнение работ (оказание бытовых услуг) именно по заказам граждан.

Смотрите так же:  Судебные приставы кировск лен обл

Цена работы в договоре бытового подряда определяется соглашением сторон и не может быть выше устанавливаемой или регулируемой соответствующими государственными органами. Особенностью расчетов по договору бытового подряда является то, что они производятся, как правило, после окончательной сдачи работы подрядчиком. Выплата аванса либо оплата работы полностью может производиться только с согласия заказчика. Подрядчик не вправе требовать внесения какой-либо суммы в счет оплаты работ (ст. 735 ГК РФ, ст. 37 Закона № 2300-1 и п. 6 Правил).

Заметим, что положения главы 26.3 НК РФ не содержат требований к форме оплаты бытовых услуг. Поэтому допускаются как наличные, так и безналичные расчеты.

Подобный вывод содержится в письмах Минфина России от 31.03.2009 № 03-11-06/3/88 и от 18.02.2008 № 03-11-04/3/74

Подрядчик, уплачивающий ЕНВД, обязан выполнить работу, определенную договором о выполнении работы, из своего материала и своими средствами, если иное не предусмотрено договором. Заказчик оплачивает материал исполнителя при заключении договора полностью или в размере, указанном в договоре, с условием окончательного расчета при получении выполненной работы, если иной порядок расчетов за материал исполнителя не предусмотрен соглашением сторон (п. 1 ст. 733 ГК РФ, ст. 34 Закона РФ № 2300-1 и п. 7 Правил).

А как поступить в случае, если в установленный срок заказчик не явился за заказом?

В статье 738 ГК РФ указано, что в подобной ситуации подрядчик вправе, письменно предупредив заказчика, по истечении двух месяцев со дня такого предупреждения продать результат работы за разумную цену, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести в депозит в порядке, предусмотренном в статье 327 ГК РФ.

Причем, по мнению финансового ведомства, доходы от реализации продукции, изготовленной по индивидуальному заказу физического лица, в том числе от которой отказался заказчик, можно отнести к доходам от оказания бытовых услуг, переведенных на уплату ЕНВД (письмо Минфина России от 08.03.2007 № 03-11-04/3/93).

Может ли ИП, занимающийся грузоперевозками, применять ЕНВД при заключении договора субподряда?

Добрый день !Подскажите пожалуйста, мы ИП на ЕНВД занимаемся грузоперевозками .Появилось больше заказов , решили заключить договор субподряда с ИП .Подскажите попадает это под ЕНВД или это уже иной режим? Вопрос удалён модератором.

Цитата (Наталья Якушева): Добрый день !Подскажите пожалуйста, мы ИП на ЕНВД занимаемся грузоперевозками .Появилось больше заказов , решили заключить договор субподряда с ИП .Подскажите попадает это под ЕНВД или это уже иной режим? И Как правильно оформить взаимоотношения с ИП субподрядчика?

Как я понимаю, под «субподрядом» Вы понимаете привлечение к перевозке сторонних перевозчиков.
Такое вполне возможно, только такой вид деятельности не подпадает под ЕНВД.

У Вас получиться так:
То, что Вы перевезли своим транспортом (на который оформлено ЕНВД), облагается в рамках ЕНВД.
То, что перевезли с помощью стороннего транспорта, облагается в ранках иного режима налогообложения — УСН (если в свое время подали заявление о переходе на УСН) или на ОСНО (по умолчанию).

Субподряд и автотранспорт на «вмененке»

В письме от 10.10.2012 № 03-11-06/3/69 Минфин России рассмотрел правомерность уплаты ЕНВД в ситуации, когда транспортная компания привлекает к перевозке грузов сторонние организации по договорам субподряда. Чиновники решили, что автомашины субподрядчика в таком случае должны учитываться для целей уплаты ЕНВД. Но, на наш взгляд, с позицией финансистов можно поспорить.

Все, на чем возите, — в расчет ЕНВД

В комментируемом письме финансисты рассмотрели следующую ситуацию. Транспортная компания — плательщик ЕНВД владеет на праве собственности 17 автомобилями. Расширение бизнеса и увеличение объема грузоперевозок потребовали дополнительного транспорта. Поэтому компания привлекла стороннюю организацию по договору субпод­ряда. Получилось, что с учетом автомашин субподрядчика общее количество используемых для перевозок транспортных средств превысило 20 единиц. Означает ли это, что организация потеряла право применять спецрежим в виде ЕНВД? За разъяснениями компания обратилась в Минфин России.

Ответ чиновников оказался неутешительным: в рассматриваемой ситуации, по мнению финансистов, компания теряет право на применение ЕНВД. Приведем логику рассуждений Минфина России.

Уплата ЕНВД производится в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и ИП, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг (подп. 5 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). В качестве физического показателя для грузоперевозок используется количество автотранспортных средств (ст. 346.29 НК РФ). Под количеством имеющихся на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) автотранспортных средств, по мнению чиновников, следует понимать количество всех автомашин, предназначенных для оказания платных услуг по перевозке пассажиров и грузов. Для целей исчисления ЕНВД учитываются все автотранспортные средства независимо от их эксплуатационного состояния (например, находящиеся в ремонте, простаивающие, находящиеся на консервации и т.п.), а также транспортные средства, полученные по договору аренды (субаренды) и лизинга.

Казалось бы, из приведенных выше норм НК РФ можно сделать только один вывод: автотранспортные средства, привлеченные по договору субпод­ряда, не должны учитываться при расчете ЕНВД. Однако финансисты пошли в своих рассуждениях дальше и обратились к нормам гражданского законодательства.

Поскольку определение понятия «автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов» в налоговом законодательстве отсутствует, руководствоваться нужно нормами законодательства иных отраслей (п. 1 ст. 11 НК РФ). Исходя из положений главы 40 ГК РФ, предпринимательская деятельность в сфере оказания услуг по перевозке пассажиров и грузов связана с оказанием платных услуг по перевозке пассажиров и грузов на основе договоров перевозки. При этом если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить преду­смотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, который несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком — ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору (ст. 706 ГК РФ).

Нормами главы 26.3 НК РФ не установлен запрет для применения ЕНВД в случае привлечения транспортной компанией автотранспорта сторонних организаций в целях оказания услуг по перевозке грузов. Плательщиком ЕНВД будет признаваться та организация, с которой заказчик заключает договор на перевозку, а используется ли при этом собственный автотранспорт или автомобили, принадлежащие субподрядчикам, не имеет значения. Соответственно компания — плательщик ЕНВД должна учитывать при расчете суммы налога автотранспортные средства, привлеченные по договорам субподряда. И если их количество с учетом транспорта субподрядчиков превысит ограничение в 20 единиц, в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг по перевозке пассажиров и грузов организация утрачивает право на применение системы налогообложения в виде ЕНВД.

Главное — иметь право на автотранспорт

Считаем, что позиция финансистов полностью противоречит положениям главы 26.3 НК РФ. Ведь в подп. 5 п. 2 ст. 346.26 НК РФ четко сказано, что для целей применения ЕНВД учитывать нужно только те транспортные средства, которые принадлежат налогоплательщику на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения).

Обратимся, как и Минфин России, к нормам гражданского законодательства. Исходя из положений главы 37 ГК РФ по договору субподряда права на имущество субподрядчика генеральному подрядчику не передаются. Соответственно компания не может распоряжаться им самостоятельно. Следовательно, нет оснований для учета в целях исчисления ЕНВД автотранспорта субподрядчиков, который используется при оказании услуг по перевозке.

Отметим, что суды при рассмотрении аналогичных споров исходят из сущности сложившихся между сторонами отношений, а не из наименования договоров (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 10.03.2009 № А55-8200/2008). И если налоговикам удастся доказать, что фактически подрядная организация не осуществляла грузоперевозки, а просто предоставляла транспортные средства генеральному подрядчику, то договоры подряда

могут быть переквалифицированы в договоры аренды автотранспорта с экипажем или без такового (ст. 632 и 642 ГК РФ). Доводами в пользу инспекции в такой ситуации может послужить тот факт, что между субподрядчиком и заказчиками услуг не согласовывались маршруты перевозки и объемы перевозимого груза и не оформлялись товарно-транспортные накладные (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.12.2010 № А81-1415/2010). В таком случае спорные транспортные средства включат в расчет ЕНВД компании, выступавшей в роли генерального подрядчика, а это чревато доначислениями единого налога либо утратой права на применение этого спецрежима.

Допустимо ли заключение договора субподряда между двумя ИП?

Всем доброго дня!

ИП на ЕНВД+УСН оказывает услуги по изготовлению и монтажу металлических изделий.
Не всегда все обязательства по договору ИП может оказать самостоятельно, в связи с чем заключаемыми договорами с заказчиками предусматривается привлечение третьих лиц (субподрядчиков) на исполнение обязательств по Договору подряда.
Например, небольшие изделия ИП монтирует самостоятельно. При монтаже крупногабаритного изделия уже требуется использование дополнительных трудовых и технических ресурсов. Бывают ситуации, когда одновременно требуется произвести монтаж изделий у различных заказчиков.
В этих случаях ИП намеревается заключить договор субподряда с другим ИП на исполнение субподрядных работ в рамках договоров подряда.

Вопрос: На сколько заключение субподрядного договора с ИП будет рассматриваться представителями ИФНС, как нормальные реальные взаимоотношения в рамках допустимых законодательством, в свете определения Верховного суда от 27.02.17 № 302-КГ17-382 ( https://www.buhonline.ru/pub/news/2017/4/12197)
Большое спасибо за ответ!

Если этот будут реальные ИП, которые давно зарегистрированы и деятельность которых не сводится к выполнению заказов по договорам с «вашим» ИП, абсолютно никаких проблем быть не должно.

Если же данные ИП выполняют только ваши заказы и если они зарегистрировались незадолго до того, как от вас поступил первый заказ; если заказы носят регулярный характер и если ИП каждый месяц получают от вас почти одну и ту же сумму; если ИП никакой другой деятельности, кроме работы на вас, не ведут, то, разумеется, у налоговой возникнут ровно те же вопросы, что и в ситуации, на которую вы дали ссылку.

Смотрите так же:  Судебные приставы рабочий день

Но вообще у меня есть ощущение, что вы не хотите меня услышать. Я много раз писал вам в предыдущей теме: как правило, опытный бухгалтер отлично знает, что он делает.

Ищет ли он на рынке реальных предпринимателей или ООО, которые оказывают услуги его заказчику, или он изначально строит схему, чтобы сэкономить 7% на НДФЛ.

Если верно второе, проблемы при проверке неизбежны.

Добавить к этому мне нечего. Вы лучше, чем кто-либо, знаете, реальные у вас гражданско-правовые отношения или схема для экономии 7% на НДФЛ и взносах. Если это схема, то сколько бы раз вам не сказали на форуме «у вас все очень грамотно оформлено» от неприятностей вас это не спасет. Налоговики тоже весьма неглупые люди, и собаку съели на подобных уловках. Аргументы, которые налоговики привели в деле, рассмотренным Верховным судом, не вызывают ничего, кроме уважения к их профессионализму и добросовестности. Очень качественная работа была ими проделана.

Не совсем в тему, но, что называется, к слову. Похожая схема (УСН 6% вместо НДФЛ 13%) лежала в основе претензий к Ходорковскому (так называемое первое дело). Был ИП Ходорковский М. Б. на УСН 6%, который якобы оказывал консультационные и информационные услуги структурам, взаимосвязанным с физическим лицом Ходорковским М. Б. За эти «услуги» его же фирмы платили ему сотни миллионов рублей. С учетом масштаба эти 7% экономии выливались в очень круглые суммы

у на ИП на ЕНВД, у нас автосервис и автомойка. Можем ли мы пользоваться услугами субподряда, чтобы не «слететь» с ЕНВД?

Н-р: брать в ремонт автотранспортное средство, отдавать его субподрядчикам на малярно-кузовной ремонт. А сами будем проводить только полировку кузова и еще какие-либо небольшие работы.

Ответы юристов (1)

Минфин России разъяснил, что если подрядчик сам никаких работ не осуществляет и не располагает необходимыми для этого технической базой и персоналом, то применять «вмененку» он не может. Плательщиком ЕНВД может быть тот, кто непосредственно осуществляет ремонт и техобслуживание, — субподрядчик (Письмо Минфина России от 05.03.2011 N 03-11-06/3/26).
Вы можете применять ЕНВД, а посреднические услуги учитывать отдельно и применять УСН (6%) по отношению к ним.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Вправе ли компания применять ЕНВД при оказании услуг по авторемонту с помощью сил субподрядчика?

Минфин считает, что в данном случае речь идет о посреднической деятельности и ЕНВД не применим

Организация (ООО) наряду с ЕНВД применяет упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы», занимается оказанием услуг общественного питания в г. Галиче Костромской области. Общество выиграло торги и заключило договор подряда на оказание услуг по ремонту автотранспортных средств. Вид деятельности по ремонту автотранспортных средств закреплен в учредительных документах организации, однако материально-технической базы и специалистов для осуществления ремонтных работ автотранспорта у организации нет.

Может ли организация заключить договор субподряда с ИП для осуществления ремонтных работ автотранспорта? Если да, то в рамках какой системы налогообложения организации следует отчитываться в налоговом органе в отношении работ по ремонту автотранспортных средств?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

В отношении работ по ремонту транспортных средств организация должна исчислить налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Возможность применения ЕНВД

В соответствии с п. 2 ст. 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Принцип свободы договора, раскрываемый в ст. 421 ГК РФ, предполагает наличие у сторон любого гражданско-правового договора права определять его условия по своему усмотрению, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 названной статьи).

Если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Таким образом, если иное не предусмотрено договором с заказчиком, Ваша организация вправе привлечь к выполнению работ субподрядчика (которым может быть и индивидуальный предприниматель), заключив с ним соответствующий договор.

На основании п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход (ЕНВД) для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными НК РФ. В частности, ЕНВД может применяться одновременно с упрощенной системой налогообложения (УСН) (п. 1 ст. 346.11 НК РФ).

Согласно пп. 3 п. 2 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении предпринимательской деятельности в сфере оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств.

В г. Галиче Костромской области в отношении вида деятельности в сфере оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств ЕНВД введен Решением Думы городского округа г. Галич Костромской области от 24.10.2013 г. № 312.

В соответствии с девятым абзацем ст. 346.27 НК РФ к услугам по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств относятся:

– платные услуги, оказываемые физическим лицам и организациям по перечню услуг, предусмотренному Общероссийским классификатором услуг населению (ОК 002-93 (ОКУН), утвержденному постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 г. № 163, по кодам 017100-017600 подгруппы 017000 «Техническое обслуживание и ремонт транспортных средств, машин и оборудования» группы 01 «Бытовые услуги». При этом, по мнению Минфина России, данные услуги также должны соответствовать коду 50.20 по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОК 029-2001) (письмо Минфина России от 21.03.2013 г. № 03-11-11/112);

– с 2013 года – платные услуги по проведению технического осмотра автомототранспортных средств на предмет их соответствия обязательным требованиям безопасности в целях допуска к участию в дорожном движении на территории РФ, а в случаях, предусмотренных международными договорами РФ, также за ее пределами.

К видам деятельности, указанным в пп. 3 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, не относятся услуги по заправке транспортных средств, услуги по гарантийному ремонту и обслуживанию и услуги по хранению автомототранспортных средств на платных стоянках и штрафных стоянках.

ЕНВД может применяться в отношении оказания услуг по техническому обслуживанию и ремонту автомототранспортных средств как физическим, так и юридическим лицам независимо от формы расчетов (наличной или безналичной) (письма Минфина России от 05.12.2011 г. № 03-11-11/303, от 02.03.2012 г. № 03-11-11/63).

В соответствии с п. 3 ст. 346.29 НК РФ для вида предпринимательской деятельности по оказанию услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автомототранспортных средств при исчислении суммы ЕНВД используется физический показатель «количество работников, включая индивидуального предпринимателя». Размер базовой доходности составляет 12 000 рублей в месяц.

Согласно ст. 346.27 НК РФ под количеством работников понимается средняя за каждый календарный месяц налогового периода численность работающих с учетом всех работников, в том числе работающих по совместительству, договорам подряда и другим договорам гражданско-правового характера.

Напомним, с 1 января 2013 года организации и индивидуальные предприниматели переходят на уплату единого налога добровольно. На основании ст. 346.28 НК РФ плательщики ЕНВД, оказывающие услуги по ремонту автотранспортных средств, изъявившие желание перейти на уплату единого налога, обязаны встать на учет в налоговом органе по месту осуществления предпринимательской деятельности (месту непосредственного оказания услуг по ремонту автотранспортных средств).

Таким образом, плательщиками ЕНВД в отношении ремонта и технического обслуживания транспортных средств признаются, в частности, организации:

– непосредственно выполняющие указанные работы (услуги) по конкретному месту осуществления деятельности;

– имеющие определенное количество работников, которые фактически задействованы в указанной деятельности (ремонт и техобслуживание).

По вопросу применения ЕНВД в случае привлечения субподрядчиков для выполнения работ по ремонту автотранспортных средств у представителей уполномоченных органов сложились противоположные точки зрения.

Одна из них сводится к следующему.

В случае, если организация для оказания услуг по ремонту автотранспортных средств привлекает по договорам субподряда сторонние организации (специализированные автосервисы, ИП) и не располагает собственной базой для ремонта, а также соответствующими кадрами, такую предпринимательскую деятельность следует признавать посреднической, которая не подлежит переводу на ЕНВД. Такая деятельность облагается налогами в соответствии с общеустановленной или упрощенной системой налогообложения.

Такие разъяснения приведены в письмах Минфина России от 03.03.2011 г. № 03-11-06/3/24, от 05.03.2011 г. № 03-11-06/3/26, ФНС РФ от 14.02.2011 г. № КЕ-20-3/161). Аналогичного мнения придерживаются и арбитры в постановлениях ФАС Поволжского округа от 12.05.2010 г. № А57-10706/2009, ФАС Уральского округа от 29.02.2008 г. № Ф09-857/08-С3).

Причем в письмах Минфина ответ был дан налогоплательщикам, которые сами указали в запросах, что действуют на основании посреднического договора и не имеют соответствующих работников для выполнения работ. В письме же налоговых органов (кстати, согласно информации, размещенной на официальном сайте ФНС России, это письмо от 14.02.2011 г. № КЕ-20-3/161 является обязательным для применения налоговыми органами (смотрите по ссылке: http://www.nalog.ru/about_nalog/3836668/)) к выводу о том, что фактически организация оказывает посреднические услуги по ремонту и техническому обслуживанию автотранспортных средств, которая, исходя из норм главы 26.3 НК РФ, не подлежит переводу на ЕНВД, пришли сами представители налоговых органов.

Смотрите так же:  Сайт опеки миасса

Вторая точка зрения заключается в том, что в случае привлечения для выполнения работ субподрядчиков, право на применение ЕНВД сохраняется.

Такие выводы представлены в письмах Минфина России от 21.10.2011 г. № 03-11-11/261, от 27.06.2011 г. № 03-11-06/3/75, от 28.12.2010 г. № 03-11-06/3/173. Несмотря на то, что в них речь не шла об оказании услуг по ремонту автотранспорта, но логику, изложенную в данных разъяснениях, можно применить и к этому виду деятельности.

Например, в отношении оказания парикмахерских услуг с привлечением стороннего ИП в письме Минфина России от 31.07.2013 г. № 03-11-11/30736 было разъяснено, что в этом случае плательщиком ЕНВД признается генподрядчик, оказывающий физическим лицам платные бытовые услуги на основе договоров бытового подряда. При этом деятельность, осуществляемая организациями и (или) индивидуальными предпринимателями – субподрядчиками в соответствии с договорами, заключаемыми с генеральным подрядчиком, может облагаться налогами в рамках общего режима налогообложения или УСН. Было также сказано, что ИП, привлекающий в целях оказания физическим лицам услуг стороннего индивидуального предпринимателя в рамках договора возмездного оказания услуг, учитывать такого предпринимателя при расчете суммы ЕНВД не должен.

Подобные выводы представлены и в письме Минфина России от 10.10.2012 г. № 03-11-06/3/69, где сказано, что главой 26.3 НК РФ не установлено ограничений для применения системы налогообложения в виде ЕНВД в случае привлечения организацией, осуществляющей предпринимательскую деятельность в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов, транспорта сторонних лиц в целях оказания данных услуг (смотрите также письмо УФНС России по Хабаровскому краю от 14.02.2013 г. № 10-03-16/[email protected]).

Как нами указано выше, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств субподрядчиков в случае, если договором подряда не предусмотрена обязанность подрядчика выполнить указанную в договоре работу лично (ст. 706 ГК РФ).

При этом в подп. 3 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, в котором определено, что на уплату ЕНВД могут переводиться налогоплательщики, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания услуг по ремонту, техническому обслуживанию и мойке автотранспортных средств, не указывается, что эти работы налогоплательщики должны выполнять самостоятельно.

Следуя такой позиции, когда договор на оказание услуг по ремонту автотранспортных средств заключен между заказчиком и организацией-подрядчиком, но фактически работы были выполнены субподрядчиком (индивидуальным предпринимателем), организация-подрядчик может применять ЕНВД.

В рассматриваемой ситуации организация занимается оказанием услуг общественного питания. Несмотря на то, что в учредительных документах организации закреплен вид деятельности по ремонту автотранспортных средств, организация не располагает материально-технической базой для проведения ремонта автомобилей, а также специалистами, которые могли бы, например, частично выполнять указанные работы.

По нашему мнению, в этом случае работы по ремонту транспортных средств не могут облагаться ЕНВД. Данный вывод подтверждается и последними разъяснениями представителей налогового органа, представленными в письме ФНС России от 30.05.2014 г. № ГД-4-3/[email protected]

По их мнению, плательщиками ЕНВД по виду деятельности ремонт автотранспортных средств являются организации и индивидуальные предприниматели, которые непосредственно выполняют работы по ремонту и техническому обслуживанию транспортных средств по конкретному месту осуществления деятельности и имеют определенное количество работников, которые фактически оказывают клиентам данные услуги.

Полагаем, что в рассматриваемой ситуации в отношении работ по ремонту транспортных средств организация-подрядчик должна исчислить налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

Однако, поскольку вопрос — неоднозначный, для устранения сомнений организация может воспользоваться своим правом налогоплательщика и обратиться за получением письменных разъяснений по данному вопросу в Минфин России (подп. 2 п. 1 ст. 21 НК РФ и п. 1 ст. 34.2 НК РФ).

Порядок налогообложения при УСН

Порядок определения доходов при применении УСН предусмотрен ст. 346.15 НК РФ. На основании п. 1 названной статьи НК РФ налогоплательщики при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН (далее – налог), учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, а также внереализационные доходы, поименованные в ст. 250 НК РФ.

При определении объекта налогообложения не учитываются, в частности, доходы, указанные в ст. 251 НК РФ (п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах (п. 2 ст. 249 НК РФ).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации доходом от реализации будет признаваться выручка от реализации результатов работ по ремонту автотранспорта по договору подряда, заключенному с заказчиком этих работ. Данная выручка определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за выполненные работы.

Организации, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, при определении налоговой базы не могут уменьшить сумму полученных доходов на величину понесенных расходов (п. 1, п. 2 ст. 346.18 НК РФ). Такие налогоплательщики исчисляют налог исходя из ставки налога и фактически полученных доходов без учета произведенных расходов. Соответственно, расходы на приобретение работ субподрядчика при расчете налогооблагаемой базы не учитываются.

В случае, если объектом налогообложения являются доходы, налоговая ставка устанавливается в размере 6% (п. 1 ст. 346.20 НК РФ).

Организации, применяющие УСН, определяют доходы кассовым методом. При использовании данного метода датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (п. 1 ст. 346.17 НК РФ).

Таким образом, на дату получения оплаты от заказчика организация-подрядчик признает доход от реализации результатов работ по ремонту автотранспортных средств.

Налоговым периодом при УСН признается календарный год, а отчетными периодами — I квартал, полугодие и девять месяцев календарного года (ст. 346.19 НК РФ)

Порядок исчисления налога при УСН и авансовых платежей по нему установлен ст. 346.21 НК РФ.

Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, по итогам каждого отчетного периода исчисляют сумму авансового платежа по налогу, исходя из ставки налога и фактически полученных доходов, рассчитанных нарастающим итогом с начала налогового периода до окончания, соответственно, I квартала, полугодия, девяти месяцев с учетом ранее исчисленных сумм авансовых платежей по налогу (п. 3 ст. 346.21 НК РФ).

Отметим, что налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшают сумму налога (авансовых платежей по налогу), исчисленную за налоговый (отчетный) период, на сумму расходов, поименованных п. 3.1 ст. 346.21 НК РФ. При этом сумма налога (авансовых платежей по налогу) не может быть уменьшена на сумму указанных расходов более чем на 50% (абзац пятый п. 3.1 ст. 346.21 НК РФ).

Ранее исчисленные суммы авансовых платежей по налогу засчитываются при исчислении сумм авансовых платежей по налогу за отчетный период и суммы налога за налоговый период (п. 5 ст. 346.21 НК РФ). По итогам налогового периода (календарного года) налогоплательщик самостоятельно определяет сумму налога (п. 2 ст. 346.21 НК РФ).

Согласно п. 6 ст. 346.21 НК РФ уплата налога и авансовых платежей по налогу производится по месту нахождения организации.

На основании п. 7 ст. 346.21 НК РФ налог по УСН, подлежащий уплате по итогам налогового периода, уплачивается организациями не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом. Авансовые платежи по налогу уплачиваются не позднее 25-го числа первого месяца, следующего за истекшим отчетным периодом.

Налогоплательщики-организации по итогам налогового периода не позднее 31 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом, обязаны представить в налоговый орган по месту своего нахождения налоговую декларацию (п. 1 ст. 346.23 НК РФ).

Форма налоговой декларации по УСН и порядок ее заполнения утверждены приказом Минфина России от 22.06.2009 г. № 58н.

Согласно ст. 346.24 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН, обязаны вести учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы в книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения. Форма и порядок ее заполнения утверждены приказом Минфина России от 22.10.2012 N 135н.

Заверять Книгу доходов и расходов в налоговом органе не требуется (Информационное сообщение от 29.12.2012 «О приказе Минфина России от 22.10.2012 г. 3 135н», письмо Минфина России от 11.02.2013 г. № 03-11-11/62).

Необходимо также отметить, что согласно п. 8 ст. 346.18 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН, перешедшие по отдельным видам деятельности на уплату ЕНВД, ведут раздельный учет доходов и расходов по этим специальным налоговым режимам. Причем для налогоплательщиков, применяющих УСН с объектом налогообложения «доходы», исключений не предусмотрено.

Пунктом 7 ст. 346.26 НК РФ также установлено, что налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей обложению ЕНВД, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения.

Из приведенных норм следует, что организация в рассматриваемой ситуации должна вести раздельный учет доходов и расходов в отношении деятельности по оказанию услуг общественного питания и деятельности по ремонту автотранспортных средств. При этом система раздельного учета при совмещении УСН и системы налогообложения в виде ЕНВД должна позволять раздельно учитывать не только доходы и расходы, относящиеся к разным специальным налоговым режимам, но и соответствующее имущество, обязательства, хозяйственные операции (смотрите, например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.05.2013 г. по делу № А78-7257/2012). Специалисты финансового ведомства неоднократно отмечали, что применяемый способ раздельного учета должен позволять однозначно отнести те или иные показатели к разным видам предпринимательской деятельности (смотрите, например, письма Минфина России от 30.11.2011 г. № 03-11-11/296, от 24.09.2010 г. № 03-11-06/3/132).